| Имеет ли адвокат право на ошибку? С одной стороны, он является лицом, которое призвано оказывать квалифицированную помощь гражданам и организациям, с другой стороны, как любой нормальный человек, должен иметь право на ошибку. Дуализм понятия «адвокат-человек» сродни нерешенному вопросу о врачебной ошибке, потому что в каждой конкретной ситуации он сам принимает решение, которое влияет на ход развития процесса в положительную либо отрицательную сторону. Чем квалифицированнее, опытнее специалист, тем меньше вероятность ошибки в его работе. Но скажите, как относиться к адвокату, который не знает элементарных основ права, и его ошибка может привести подчас к фатальным последствиям для доверителя? В силу ст. 1 Федерального закона от 31 мая 2002 г. № 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» (в ред. от 20 декабря 2004 г.) адвокатской деятельностью является квалифицированная юридическая помощь, оказываемая на профессиональной основе лицами, получившими статус адвоката в порядке, установленном законом, физическим и юридическим лицам в целях защиты их прав, свобод и интересов, а также обеспечения доступа к правосудию. В силу ст. 971 ГК РФ по договору поручения одна сторона (поверенный) обязуется совершить от имени и за счет другой стороны (доверителя) определенные юридические действия. Поверенный обязан исполнять данное ему поручение в соответствии с указаниями доверителя. В одном из районных судов адвокат пытался подать «краткую» кассационную жалобу. Сотрудник канцелярии вежливо заметил, что необходимо представить доверенность, в которой данные полномочия закреплены. У адвоката доверенности не было, и он предложил взамен ордер. После недолгих препираний кассационная жалоба была принята. К каким последствиям могут привести подобные действия адвоката? Напомним, что в силу ст. 53 ГПК РФ адвокат выступает в суде в качестве представителя на основании ордера, выданного соответствующим адвокатским образованием. В порядке ст. 35 ГПК РФ адвокат вправе знакомиться с материалами дела, делать выписки из них, снимать копии, заявлять отводы, представлять доказательства и участвовать в их исследовании, задавать вопросы другим лицам, участвующим в деле: свидетелям, экспертам и т. п. В ст. 54 ГПК РФ указаны специальные правомочия представителя, совершение которых осуществляется на основании доверенности. К таким правам, в частности, относится право подписания и подачи кассационной жалобы. В теории гражданского процессуального права предъявление иска означает право на возбуждение гражданского дела в суде первой инстанции с целью его разрешения по существу. Это важнейшее процессуальное действие, с которым связано начало процесса по гражданскому делу. Право же на подачу жалобы является продолжением этого процесса. При этом наличие права на подписание и подачу кассационной жалобы обязательно для возбуждения производства кассационной инстанцией. При этом необходимо иметь в виду, что постановления суда кассационной инстанции при рассмотрении кассационных жалоб имеют высшую юрисдикционную силу по отношению к решениям судов первой инстанции. В частности, суд кассационной инстанции вправе изменить или отменить решение суда первой инстанции или принять новое решение, не передавая дело на новое рассмотрение. Таким образом, если суд первой инстанции удовлетворил Ваши исковые требования, а вышестоящий суд принял противоположное решение, у Вас остаются призрачные шансы на пересмотр судебного постановления в суде надзорной инстанции. В дореволюционной России существовало правило, в соответствии с которым адвокат отказывал жалобщику в составлении жалобы и представлении его интересов в суде в случае отсутствия нарушения права. Статья 46 Конституции РФ каждому гарантирует судебную защиту его прав и свобод. В силу ст. 3 ГПК РФ заинтересованное лицо вправе в порядке, установленном законодательством о гражданском судопроизводстве, обратиться в суд за защитой нарушенных либо оспариваемых прав, свобод или законных интересов. Таким образом, если следовать букве закона, лицо вправе обратиться в суд, когда его права, свободы или законные интересы нарушены либо кем-то оспариваются. При отсутствии указанных оснований обратившийся за защитой своего права не достигает правовой цели обращения, тратит на решение несуществующей задачи личное время, свои и государственные средства и, в конечном счете, вредит своему здоровью. Ко мне обратилась доверительница с просьбой представлять ее интересы в суде. Суть дела состояла в том, что она решили признать незаконным распоряжение Правительства Москвы, как нарушающее ее права и свободы. Задача осложнялась тем, что женщина уже пользовалась услугами адвоката, который подготовил исковое заявление и направил его в суд. На стадии досудебной подготовки судья предложила истице пересмотреть свои требования в соответствии с действующим гражданским процессуальным законодательством. Перед тем, как перейти к сути проблемы, позволю себе небольшое отступление. Если вернуться к теоретическим аспектам гражданского процессуального права, то процессуалисты выделяют несколько видов гражданских дел, к которым относятся, например, исковые дела; дела, возникающие из публичных правоотношений; дела особо производства. Виды гражданского судопроизводства определяются характером и спецификой защиты материального права и охраняемого законом интереса, различием процессуального порядка возбуждения, рассмотрения и разрешения гражданских дел. Так, нормы гражданского процессуального права регулируют судебный порядок защиты различных прав и интересов, а нормы материального права влияют на порядок и форму рассмотрения различных категорий гражданских дел. Например, исковое производство, в порядке которого рассматривается большинство дел по спорам, возникающим из гражданских, жилищных, семейных, трудовых, экологических и иных правоотношений, являются общими правилами гражданского судопроизводства по всем категориям дел. Процесс по другим видам судопроизводства осуществляется по правилам искового производства с применением специальных процессуальных норм. В силу ст. 251 ГПК РФ граждане, организации, считающие, что принятым и опубликованным в установленном порядке нормативным правовым актом органа государственной власти, органа местного самоуправления или должностного лица нарушаются их права и свободы, вправе обратиться в суд с заявлением о признании этого акта противоречащим закону полностью или в части. Из сказанного следует, что при признании нормативного правового акта противоречащим Конституции РФ, другим нормативным правовым актам заявитель подает в суд заявление по правилам ст. ст. 245–252 ГПК РФ. Так вот, судья объяснила истице, что дело в том виде, в котором оно было представлено к рассмотрению, не соответствует перечисленным выше нормам, а также что распоряжение Правительства г. Москвы вполне законно и не нарушает права заявителя. Из-за чего же тогда возник этот сыр-бор? Из-за того, что адвокат, подав исковое заявление, по сути, лишил свою доверительницу собственности и оставил ее с ребенком на улице. История дела такова. В период брака муж с женой приобрели квартиру, сделали в ней евроремонт. Однако совместная жизнь не сложилась, последовал развод. Бывший муж создал другую семью, а бывшая супруга родила ребенка и воспитывает его одна. В районный суд бывшим мужем было подано исковое заявление, смысл которого сводился к следующему. Он приобрел квартиру на собственные денежные средства. По его утверждению, бывшая жена с ним совместно не проживала, они не вели общего хозяйства. В соответствии со ст. 127 ЖК Р СФСР гр аждане, имеющие в личной собственности жилое помещение, пользуются им для личного проживания и проживания членов семьи. Ввиду того, что бывшая жена перестала быть членом семьи истца, он просил суд признать ее не приобретшей права пользования жилым помещением и снять с регистрационного учета. Прежний адвокат моей доверительницы составил и подал встречное исковое заявление с требованием устранить препятствие в пользовании квартирой и признать за ней 1/2 доли в праве собственности на жилье. Вместе с исковым заявлением адвокат подал ходатайство о восстановлении пропущенного процессуального срока о разделе имущества, приобретенного в браке. Приведу выдержки из заявления, составленного адвокатом: «...Я неоднократно обращалась к Ответчику с просьбой о предоставлении мне, как законному нанимателю жилого помещения, жилой комнаты для проживания. Между тем в соответствии со ст. 292 ГК РФ члены семьи собственника, проживающие в принадлежащем ему жилом помещении, имеют право пользоваться помещением. Переход права собственности на жилое помещение к другому лицу не является основанием для прекращения права пользования жилым помещением членами семьи прежнего собственника. Члены семьи собственника могут требовать устранения нарушений их прав на жилое помещение от любых лиц, включая собственника помещения. В силу ст. 53 ЖК Р СФСР к чл енам семьи нанимателя относятся супруг нанимателя, их дети и родители. В соответствии со ст. 679 ГК РФ с согласия наймодателя , нанимателя и граждан, постоянно с ним проживающих, в жилое помещение могут быть вселены другие граждане в качестве постоянно проживающих с нанимателем». Если следовать математической логике, то любая задача имеет или не имеет алгоритм решения. Что обязан был предпринять адвокат, чтобы защитить права доверительницы до подачи встречного заявления? Исходя из ст. 256 ГК РФ и главы 7 СК РФ имущество супругов, приобретенное в период брака, является их совместной собственностью, независимо от того, на имя кого из супругов оно оформлено. В силу ст. 39 СК РФ при разделе общего имущества супругов и определении долей в этом имуществе доли признаются равными. В силу ст. 23 ГПК РФ дела о разделе между супругами совместного нажитого имущества подлежат рассмотрению мировым судьей. В силу ст. 215 ГПК РФ суд обязан приостановить рассмотрение дела ввиду невозможности рассмотрения дела до разрешения другого дела, рассматриваемого в гражданском, административном или уголовном производстве. Таким образом, чтобы отстоять права женщины на квартиру, адвокату необходимо было подать исковое заявление о разделе имущества, приобретенного в период брака, в производство мирового судьи. Направить в адрес районного суда заявление о приостановлении производства по делу. В мотивировочной части заявления необходимо было указать на то, что предмет исковых требований о признании лица не приобретшим права пользования жилым помещением является производным от требований о разделе совместно нажитого имущества. А указанное обстоятельство препятствует рассмотрению дела по существу. Подав встречное исковое заявление о признании права собственности, адвокат без достаточных на то оснований направил процесс по очень сложному, неоправданно рискованному пути. Теория процессуального права классифицирует виды исков также в зависимости от их предмета. Иски о признании имеют целью защитить интересы истца, полагающего, что у него есть определенное субъективное право, но оно оспаривается другим лицом. Иск о присуждении характеризуется тем, что истец просит признать за ним определенное субъективное право и соответственно этому праву обязать ответчика совершить определенные действия. Преобразовательные иски направлены на возникновение, изменение и прекращение правоотношений. Примером преобразовательного иска является иск о разделе совместно нажитого имущества, так как он прекращает право совместной собственности и устанавливает долевую собственность на имущество. Любой из супругов в случае спора не обязан доказывать факт общности имущества, поскольку в силу ст. 34 СК РФ существует презумпция, свидетельствующая, что имущество является совместной собственностью. Очевидным иском о признании в этой ситуации является иск о признании права собственности. Распространенным случаем является ситуация долевого строительства или нахождение лиц в фактических семейных отношениях, так как в соответствии со ст. 244 ГК РФ имущество, находящееся в собственности двух или нескольких лиц, принадлежит им на праве общей либо общей долевой собственности. Если бы бывшему мужу удалось доказать, что денежные средства, на которые была приобретена квартира, принадлежали ему до брака, суду надлежало бы отказать доверительнице в признании собственности на квартиру, и она с малолетним ребенком подлежала бы выселению без предоставления ей иного жилого помещения. И последнее. Адвокатом было подано заявление о восстановлении пропущенного срока ввиду того, что в силу п. 7 ст. 38 СК РФ к требованиям о разделе общего имущества супругов, брак которых расторгнут, применяется 3-летний срок исковой давности. Вероятно, он забыл, что в соответствии с Постановлением Пленума Верховного Суда РФ от 5 ноября 1998 г. № 15 течение 3-летнего срока исковой давности следует исчислять не со времени прекращении брака, а со дня, когда лицо узнало или должно было узнать о нарушении своего права по правилам п. 1 ст. 200 ГК РФ. К счастью для моей доверительницы, сложные правовые материи уже позади, и в настоящий момент она является собственником 2-комнатной квартиры, где и проживает с ребенком. Елена МАКАРОВА, адвокат, кандидат юридических наук
Газета Бизнес-адвокат», № 3 2005.
Другие материалы по теме
Источник: http://www.makelena.ru/stati.htm | 